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工商管理登記條例范文第1篇

【關(guān)鍵詞】工商管理；行政案件；處罰方式

文章編號：ISSN1006―656X（2014）05-0070-01

案例：2013年1月18日A公司的法定代表人何某與B公司簽訂《標(biāo)準(zhǔn)廠房租賃合同書》，租賃時間是2013年1月20日至2016年1月19日；2013年2月20日A公司領(lǐng)取了以區(qū)某街道某路某號為住所的營業(yè)執(zhí)照，并在此開展實際經(jīng)營活動。后A公司為了從某銀行獲得貸款，于2013年7月11日攜帶偽造租房協(xié)議書復(fù)印件和用其他方式取得住所地在C鄉(xiāng)鎮(zhèn)的某企業(yè)房產(chǎn)證復(fù)印件等資料，到區(qū)工商局辦理公司住所地變更登記。2013年7月15日，區(qū)工商局根據(jù)其提交的材料核準(zhǔn)了變更登記。2013年8月28日，區(qū)工商局工作人員在對新設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行回訪檢查時發(fā)現(xiàn)，C鄉(xiāng)鎮(zhèn)的某企業(yè)從未提供其房產(chǎn)證原件和復(fù)印件給A公司，也未與其簽訂過租房協(xié)議；A公司的住所地從成立至案發(fā)一直在區(qū)某街道某路某號，未遷入到C鄉(xiāng)鎮(zhèn)；A公司在辦理變更登記后獲得C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行貸款100萬元（C銀行知曉）。2013年10月28日，根據(jù)A公司法定代表人承認(rèn)的相關(guān)違法事實并請求撤銷變更登記，恢復(fù)到變更前狀態(tài)，區(qū)工商局依法予以了撤銷，恢復(fù)到2013年2月20日的登記狀態(tài)。同時，區(qū)工商局依照行政許可法、行政處罰法、公司登記條例的相關(guān)規(guī)定，給予A公司法定處罰幅度以下2.5萬元的罰款。（1）

上述案例反應(yīng)出的是實踐中較為常見的當(dāng)事人提交虛假材料騙取登記行為。

一、對違法行為的定性與把握

在對本案違法行為進(jìn)行考量時，需要厘清幾個時間點，首先是2013年2月20日A公司獲取的公司登記，我們認(rèn)為此次登記屬于公司法上的設(shè)立登記，此后便獲得了法律意義上的法人資格。其次是2013年7月15日A公司獲取的公司登記，我們認(rèn)為此次是公司法上的變更登記，也就是說根據(jù)區(qū)工商局調(diào)查的內(nèi)容判定此次登記是違法行為人A公司為了獲取C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行（只對C鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)發(fā)放貸款）貸款，虛構(gòu)材料，騙取了公司住所地變更登記。再次，2013年8月28日，區(qū)工商局對A公司進(jìn)行回訪檢查時發(fā)現(xiàn)了上述違法行為，開始進(jìn)行立案調(diào)查，違法行為從7月15日到被區(qū)工商局發(fā)現(xiàn)共計43天。最后，2013年10月28日，區(qū)工商局根據(jù)違法行為人的請求撤銷了A公司的變更登記；同時對A公司予以了人民幣2.5萬元的罰款，所依據(jù)的法律規(guī)定來源于行政許可法、行政處罰法以及公司登記管理條例。

從前述的幾個時間點來看：第一，A公司的違法行為是騙取公司住所地的變更登記。第二，對該違法行為目的分析，為了獲取C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行的貸款，為了企業(yè)的發(fā)展，且原有的住所地和變更后的C鄉(xiāng)鎮(zhèn)同屬于該區(qū)轄區(qū)范圍內(nèi)。第三，從違法行為的結(jié)果上看，A公司如愿獲得了C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行的100萬元銀行貸款，同時從區(qū)工商局向該銀行了解到，C銀行該筆貸款尚未造成呆賬、壞賬，且事后已經(jīng)知曉A公司的上述騙取登記行為，應(yīng)當(dāng)說A公司的違法行為尚未造成較大的危害后果。

二、法律責(zé)任評價分析

當(dāng)A公司違法行為產(chǎn)生，有主觀上的故意，客觀上的危害后果以及損害了社會金融秩序的相關(guān)法益，那么就需要對其法律責(zé)任進(jìn)行及時性、客觀性評價。

《中華人民共和國行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。（2）當(dāng)我們比照這一條款時，也需要對許可法的總則第八條第一款信賴保護(hù)原則予以重視，即公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。就本案而言，由于A公司申請變更登記材料均為虛假，行政機(jī)關(guān)在回訪調(diào)查時予以發(fā)現(xiàn)，同時A公司對違法行為主動認(rèn)識并申請予以撤銷變更登記。從行政許可的程序和職責(zé)上看，公司登記機(jī)關(guān)雖然只對登記材料的法定形式進(jìn)行審查，不對其真實性負(fù)責(zé)，但從維護(hù)法律公平正義以及他人合法權(quán)益角度出發(fā)，過錯主要在于A公司，依照上述規(guī)定作出“撤銷登記”的處罰式糾正。本案中需要注意的一個問題是公司登記機(jī)關(guān)及區(qū)工商行政管理局是否存在過錯或過錯責(zé)任大小如何認(rèn)定。這必然涉及到區(qū)工商局辦理變更登記事項是否盡到審慎審查義務(wù)的認(rèn)定問題，綜合本案來看，登記機(jī)關(guān)辦理變更登記事項只對形式材料進(jìn)行了審查，因為變更事項均在同一轄區(qū)范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由其轄區(qū)范圍的派出機(jī)構(gòu)予以核實或者現(xiàn)場實地核查，故我們認(rèn)為區(qū)工商局確有登記疏忽情形，屬于辦理變更登記程序瑕疵，應(yīng)當(dāng)予以指出，但不影響A公司違法行為的判定，不能將其主要過錯轉(zhuǎn)嫁于登記機(jī)關(guān)之上。

本案涉及的另一個法律評價是行政處罰法相關(guān)條款是否適用。區(qū)工商局除撤銷變更登記后還對該公司予以了罰款的行政處罰，且在法定幅度以下（《公司登記管理條例》第六十九條中的5萬元―50萬元）2.5萬元的罰款處罰。其依據(jù)之一便是《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款第（一）項的規(guī)定，主動消除或者減輕違法行為危害后果的，予以了減輕處罰。我們認(rèn)為罰款的行政處罰沒有必要，理由如下：一是《公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定的罰則事項屬于遞進(jìn)式的分類，也是是根據(jù)案件情節(jié)程度予以處罰，罰款較撤銷登記顯然較輕，二者無法同時適用。二是法律層級的《行政許可法》規(guī)定了應(yīng)當(dāng)撤銷的情形，法規(guī)層級《公司登記管理條例》亦規(guī)定了情形嚴(yán)重時撤銷登記的內(nèi)容，下位法與上位法保持一致。三是《行政處罰法》無法適用，否則與《行政許可法》及《公司登記管理條例》相沖突，無法達(dá)到行為與后果相適應(yīng)的目的。故本案不需要對行為人A公司予以罰款的行政處罰。

三、撤銷行政許可方式的審慎運(yùn)用

行政許可的撤銷是指行政機(jī)關(guān)依法取消已作出行政許可的效力，使其從成立時就喪失效力，從而恢復(fù)到許可未作出之前狀態(tài)的行為。行政許可的撤銷方式主要包括五種，即行政許可機(jī)關(guān)依職權(quán)撤銷、利害關(guān)系人依法申請撤銷、行政許可機(jī)關(guān)上級依職權(quán)或復(fù)議決定撤銷、《行政許可法》第八條規(guī)定的特殊情形撤銷、訴訟判決撤銷。（3）就本案而言，我們認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的“撤銷許可登記”進(jìn)行的是處罰式糾正，有將自身過錯全部轉(zhuǎn)嫁于申請人之上，似乎讓人難以信服，有失法律公平。我們認(rèn)為，依照《工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法監(jiān)督暫行規(guī)定》（國家工商行政管理總局第92號令）第九條規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)在執(zhí)法監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)本機(jī)關(guān)及其派出機(jī)構(gòu)有執(zhí)法違法、執(zhí)法不當(dāng)或者不履行法定職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)規(guī)定予以糾正；必要時刻直接作出糾正的決定，行政機(jī)關(guān)可以作出主動撤回式糾正，即撤回登記的行政處理，并不宜罰款，由此給相對人造成直接損失的，還應(yīng)當(dāng)依法予以賠償。因此，就個案而言，撤銷行政許可的處罰方式不是在任何情形下都需要適用，也要根據(jù)案件情況、過錯責(zé)任比例分擔(dān)，適當(dāng)考慮自我糾錯的行政處理方式，對行政相對人權(quán)益最大化保護(hù)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 沈一平.試論我國撤銷公司登記的現(xiàn)狀與法律問題.湖州師范學(xué)院學(xué)報.2012

注釋：

[1] 案例來源于紹興市上虞區(qū)工商行政管理局2013年度執(zhí)法案例匯編.