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工商管理登記條例

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工商管理登記條例范文第1篇

【關(guān)鍵詞】工商管理;行政案件;處罰方式

文章編號:ISSN1006―656X(2014)05-0070-01

案例:2013年1月18日A公司的法定代表人何某與B公司簽訂《標(biāo)準(zhǔn)廠房租賃合同書》,租賃時間是2013年1月20日至2016年1月19日;2013年2月20日A公司領(lǐng)取了以區(qū)某街道某路某號為住所的營業(yè)執(zhí)照,并在此開展實際經(jīng)營活動。后A公司為了從某銀行獲得貸款,于2013年7月11日攜帶偽造租房協(xié)議書復(fù)印件和用其他方式取得住所地在C鄉(xiāng)鎮(zhèn)的某企業(yè)房產(chǎn)證復(fù)印件等資料,到區(qū)工商局辦理公司住所地變更登記。2013年7月15日,區(qū)工商局根據(jù)其提交的材料核準(zhǔn)了變更登記。2013年8月28日,區(qū)工商局工作人員在對新設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行回訪檢查時發(fā)現(xiàn),C鄉(xiāng)鎮(zhèn)的某企業(yè)從未提供其房產(chǎn)證原件和復(fù)印件給A公司,也未與其簽訂過租房協(xié)議;A公司的住所地從成立至案發(fā)一直在區(qū)某街道某路某號,未遷入到C鄉(xiāng)鎮(zhèn);A公司在辦理變更登記后獲得C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行貸款100萬元(C銀行知曉)。2013年10月28日,根據(jù)A公司法定代表人承認(rèn)的相關(guān)違法事實并請求撤銷變更登記,恢復(fù)到變更前狀態(tài),區(qū)工商局依法予以了撤銷,恢復(fù)到2013年2月20日的登記狀態(tài)。同時,區(qū)工商局依照行政許可法、行政處罰法、公司登記條例的相關(guān)規(guī)定,給予A公司法定處罰幅度以下2.5萬元的罰款。(1)

上述案例反應(yīng)出的是實踐中較為常見的當(dāng)事人提交虛假材料騙取登記行為。

一、對違法行為的定性與把握

在對本案違法行為進(jìn)行考量時,需要厘清幾個時間點,首先是2013年2月20日A公司獲取的公司登記,我們認(rèn)為此次登記屬于公司法上的設(shè)立登記,此后便獲得了法律意義上的法人資格。其次是2013年7月15日A公司獲取的公司登記,我們認(rèn)為此次是公司法上的變更登記,也就是說根據(jù)區(qū)工商局調(diào)查的內(nèi)容判定此次登記是違法行為人A公司為了獲取C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行(只對C鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)發(fā)放貸款)貸款,虛構(gòu)材料,騙取了公司住所地變更登記。再次,2013年8月28日,區(qū)工商局對A公司進(jìn)行回訪檢查時發(fā)現(xiàn)了上述違法行為,開始進(jìn)行立案調(diào)查,違法行為從7月15日到被區(qū)工商局發(fā)現(xiàn)共計43天。最后,2013年10月28日,區(qū)工商局根據(jù)違法行為人的請求撤銷了A公司的變更登記;同時對A公司予以了人民幣2.5萬元的罰款,所依據(jù)的法律規(guī)定來源于行政許可法、行政處罰法以及公司登記管理條例。

從前述的幾個時間點來看:第一,A公司的違法行為是騙取公司住所地的變更登記。第二,對該違法行為目的分析,為了獲取C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行的貸款,為了企業(yè)的發(fā)展,且原有的住所地和變更后的C鄉(xiāng)鎮(zhèn)同屬于該區(qū)轄區(qū)范圍內(nèi)。第三,從違法行為的結(jié)果上看,A公司如愿獲得了C鄉(xiāng)鎮(zhèn)銀行的100萬元銀行貸款,同時從區(qū)工商局向該銀行了解到,C銀行該筆貸款尚未造成呆賬、壞賬,且事后已經(jīng)知曉A公司的上述騙取登記行為,應(yīng)當(dāng)說A公司的違法行為尚未造成較大的危害后果。

二、法律責(zé)任評價分析

當(dāng)A公司違法行為產(chǎn)生,有主觀上的故意,客觀上的危害后果以及損害了社會金融秩序的相關(guān)法益,那么就需要對其法律責(zé)任進(jìn)行及時性、客觀性評價。

《中華人民共和國行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定,被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。(2)當(dāng)我們比照這一條款時,也需要對許可法的總則第八條第一款信賴保護(hù)原則予以重視,即公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定,提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實,取得公司登記的,由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,處以5萬元以上50萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。就本案而言,由于A公司申請變更登記材料均為虛假,行政機(jī)關(guān)在回訪調(diào)查時予以發(fā)現(xiàn),同時A公司對違法行為主動認(rèn)識并申請予以撤銷變更登記。從行政許可的程序和職責(zé)上看,公司登記機(jī)關(guān)雖然只對登記材料的法定形式進(jìn)行審查,不對其真實性負(fù)責(zé),但從維護(hù)法律公平正義以及他人合法權(quán)益角度出發(fā),過錯主要在于A公司,依照上述規(guī)定作出“撤銷登記”的處罰式糾正。本案中需要注意的一個問題是公司登記機(jī)關(guān)及區(qū)工商行政管理局是否存在過錯或過錯責(zé)任大小如何認(rèn)定。這必然涉及到區(qū)工商局辦理變更登記事項是否盡到審慎審查義務(wù)的認(rèn)定問題,綜合本案來看,登記機(jī)關(guān)辦理變更登記事項只對形式材料進(jìn)行了審查,因為變更事項均在同一轄區(qū)范圍內(nèi),應(yīng)當(dāng)由其轄區(qū)范圍的派出機(jī)構(gòu)予以核實或者現(xiàn)場實地核查,故我們認(rèn)為區(qū)工商局確有登記疏忽情形,屬于辦理變更登記程序瑕疵,應(yīng)當(dāng)予以指出,但不影響A公司違法行為的判定,不能將其主要過錯轉(zhuǎn)嫁于登記機(jī)關(guān)之上。

本案涉及的另一個法律評價是行政處罰法相關(guān)條款是否適用。區(qū)工商局除撤銷變更登記后還對該公司予以了罰款的行政處罰,且在法定幅度以下(《公司登記管理條例》第六十九條中的5萬元―50萬元)2.5萬元的罰款處罰。其依據(jù)之一便是《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款第(一)項的規(guī)定,主動消除或者減輕違法行為危害后果的,予以了減輕處罰。我們認(rèn)為罰款的行政處罰沒有必要,理由如下:一是《公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定的罰則事項屬于遞進(jìn)式的分類,也是是根據(jù)案件情節(jié)程度予以處罰,罰款較撤銷登記顯然較輕,二者無法同時適用。二是法律層級的《行政許可法》規(guī)定了應(yīng)當(dāng)撤銷的情形,法規(guī)層級《公司登記管理條例》亦規(guī)定了情形嚴(yán)重時撤銷登記的內(nèi)容,下位法與上位法保持一致。三是《行政處罰法》無法適用,否則與《行政許可法》及《公司登記管理條例》相沖突,無法達(dá)到行為與后果相適應(yīng)的目的。故本案不需要對行為人A公司予以罰款的行政處罰。

三、撤銷行政許可方式的審慎運(yùn)用

行政許可的撤銷是指行政機(jī)關(guān)依法取消已作出行政許可的效力,使其從成立時就喪失效力,從而恢復(fù)到許可未作出之前狀態(tài)的行為。行政許可的撤銷方式主要包括五種,即行政許可機(jī)關(guān)依職權(quán)撤銷、利害關(guān)系人依法申請撤銷、行政許可機(jī)關(guān)上級依職權(quán)或復(fù)議決定撤銷、《行政許可法》第八條規(guī)定的特殊情形撤銷、訴訟判決撤銷。(3)就本案而言,我們認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的“撤銷許可登記”進(jìn)行的是處罰式糾正,有將自身過錯全部轉(zhuǎn)嫁于申請人之上,似乎讓人難以信服,有失法律公平。我們認(rèn)為,依照《工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法監(jiān)督暫行規(guī)定》(國家工商行政管理總局第92號令)第九條規(guī)定,工商行政管理機(jī)關(guān)在執(zhí)法監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)本機(jī)關(guān)及其派出機(jī)構(gòu)有執(zhí)法違法、執(zhí)法不當(dāng)或者不履行法定職責(zé)的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)規(guī)定予以糾正;必要時刻直接作出糾正的決定,行政機(jī)關(guān)可以作出主動撤回式糾正,即撤回登記的行政處理,并不宜罰款,由此給相對人造成直接損失的,還應(yīng)當(dāng)依法予以賠償。因此,就個案而言,撤銷行政許可的處罰方式不是在任何情形下都需要適用,也要根據(jù)案件情況、過錯責(zé)任比例分擔(dān),適當(dāng)考慮自我糾錯的行政處理方式,對行政相對人權(quán)益最大化保護(hù)。

參考文獻(xiàn):

[1] 沈一平.試論我國撤銷公司登記的現(xiàn)狀與法律問題.湖州師范學(xué)院學(xué)報.2012

注釋:

[1] 案例來源于紹興市上虞區(qū)工商行政管理局2013年度執(zhí)法案例匯編.

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